Юридическая помощь, услуги адвоката, консультации юриста, адвокаты Москвы

Коллегия адвокатов "Московский юридический центр"
о коллегии адвокаты онлайн консультации новости и публикации спецпроекты контакты
.
ПОМОЩЬ ЮРИДИЧЕСКИМ ЛИЦАМ
Бизнес-адвокат
Корпоративный адвокат
Иск в арбитраж
Налоговые споры
Корпоративные споры
Защита интеллектуальной собственности
Взыскание долгов
Сопровождение адвоката
Адвокатский аудит
Защита деловой репутации
Представительство в суде
Сопровождение сделок по продаже/покупке готового бизнеса
Исполнительное производство
Страховые споры

ПОМОЩЬ ФИЗИЧЕСКИМ ЛИЦАМ
Личный адвокат
Семейный адвокат
Семейные споры
Расторжение брака без вашего участия
Развод, раздел имущества
Жилищные споры
Сопровождение адвоката
Налоговые правоотношения
Страховые споры
Уголовные дела
Трудовые споры
Гражданские дела
Юридическая помощь в недвижимости
Долевое участие в строительстве
Ведение дел о наследовании имущества
Адвокат и юрист по ДТП
Авторское право
Защита прав потребителей
Исполнительное производство

Незаконный сбыт наркотических средств: вопросы квалификации


Осенью 2004 г. сотрудники милиции задержали гр-на К. В ходе его досмотра был обнаружен бумажный пакетик с веществом, по результатам экспертизы оказавшимся марихуаной в крупном размере. Задержанный пояснил, что наркотик он купил у своего знакомого Х. Сотрудники милиции предложили задержанному оказать им содействие в изобличении лиц, торгующих наркотическими средствами. К. сотрудничать согласился. Вскоре состоялся контролируемый оперативниками телефонный разговор между К. и Х., в котором К. попросил срочно достать ему некоторое количество марихуаны. Поскольку у самого Х. наркотического средства не оказалось, К. предложил: Х. сам приобретает марихуану на сумму в 1500 руб., в условленном месте передает ее К., который компенсирует его денежные затраты. Х. не возражал, после чего произвел покупку наркотического средства у известного ему торговца марихуаной Т. В итоге, в ходе передачи наркотика в размере, не являющемся крупным (3,1 гр.), и получения денег Х. был задержан. Никулинский районный суд Москвы признал Х. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228.1 Уголовного кодекса РФ, квалифицировав действия Х. как незаконный сбыт наркотических средств, и приговорил его к наказанию в виде лишения свободы сроком на шесть лет.

Тщательность изложения данных событий имеет под собой серьезные основания. Автор, лично осуществляя защиту граждан на разных стадиях уголовного процесса, пришел к выводу: количество дел, фигуранты которых действовали подобно Х. по схеме: "получение просьбы достать и передать наркотическое средство - покупка (получение другими способами) запрошенного средства - передача наркотиков - задержание", составляет заметную часть в общей массе направленных в суды дел о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств. Во всех известных автору случаях судебные разбирательства дел такого рода закончились вынесением обвинительных приговоров с применением наказания в виде лишения свободы для лиц, на практике реализовавших вышеприведенную схему. При этом в отношении данных граждан судами применялись, исходя из обстоятельств дела, те или иные части одной статьи УК РФ - 228.1 "Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов". То есть действия подсудимых, оказавших "помощь" своим знакомым в получении наркотиков, суды квалифицировали как незаконный сбыт наркотических средств.

Автор полагает, что действия Х. и других лиц по означенной "схеме" представляют собой не сбыт наркотических средств, но соучастие в их незаконном приобретении, что должно влечь за собой применение санкций, предусмотренных ч. 1 или 2 ст. 228 УК РФ, либо, как в случае с Х., административного наказания в соответствии со ст. 6.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях, так как размер изъятой у него марихуаны не был крупным.

Для сравнения: признание виновным в совершении уголовного преступления и лишение свободы на срок шесть лет либо признание совершившим административное правонарушение, максимально суровое наказание за которое - административный арест на срок до пятнадцати суток. Разница очевидна.

Вынесенные Никулинским судом и рядом иных судов Москвы приговоры вменили в вину более чем десяти гражданам совершение преступлений, субъектами которых они не являлись. Есть все основания считать, что перед нами сложившая судебная практика разрешения дел такого рода на территории всего субъекта Российской Федерации.

Официальное определение "незаконного приобретения наркотических средств" в УК РФ отсутствует, как и определение "незаконного сбыта наркотических средств". Попытку внести ясность в данный вопрос сделал Пленум Верховного Суда РФ (далее - Пленум) в постановлении от 27 мая 1998 г. N 9 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" (далее - постановление N 9). Согласно п. 2 постановления N 9 приобретением наркотических средств надлежит считать их покупку, получение в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, содержащих наркотические вещества, и т.д. Как видно, смысловое содержание "приобретения", предложенное Пленумом, гораздо шире общепринятого. Под незаконным сбытом наркотических средств, как указано в п. 5 постановления N 9, следует понимать любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы их распространения. Никулинский суд буква в букву следовал данным положениям постановления N 9, квалифицируя действия Хохлова, и был формально прав. Действительно, высшим судебным органом России по уголовным делам незаконный сбыт наркотических средств трактуется как передача их любым способом другим лицам, т.е. фактически все сведено к манипуляциям с наркотическим средством не менее чем двух лиц, в результате которых это средство переходит от одного лица к другому. Таким образом, Пленум предложил судам при квалификации действий как незаконного сбыта наркотических средств определять в них наличие признака пассивной смены наркотическим средством персоны нахождения. Поэтому, с одной стороны, Никулинский суд трудно в чем-то упрекнуть. Статья 126 Конституции РФ, п. 5 ст. 19 Федерального конституционного закона от 31 декабря 1996 г. N 1-ФКЗ "О судебной системе Российской Федерации" наделили Верховный Суд РФ правом давать разъяснения по вопросам судебной практики, являющиеся для судов общей юрисдикции, согласно ст. 56 Закона РСФСР от 8 июля 1981 г. "О судоустройстве РСФСР", руководящими и обязательными. С другой стороны, названные разъяснения не догма, а руководство к действию, соответствующие положения которого возможно использовать, только исходя из фактических обстоятельств рассматриваемого судом дела. Да и само определение "незаконного сбыта наркотических средств" дано в постановлении N 9 не идеально. Это скорее шаблон судебной квалификации действий для классической ситуации, в которой присутствуют два участника: Сбытчик наркотических средств и этих средств Приобретатель. Однако суды ориентируются на сей шаблон и при рассмотрении дел, выходящих за рамки классики, таких как дело К.-Х.-Т. и ему подобных.

Единственный признак классического незаконного сбыта (приобретения) наркотических средств состоит в том, что до момента их вручения Приобретателю, наркотические средства принадлежат Сбытчику, а после передачи наркотические средства принадлежат Приобретателю. Термин "принадлежать" присутствует в п. 5 постановления N 9: "...не может квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому лицу инъекций наркотического средства..., если указанное средство... принадлежит самому потребителю" (принадлежать - находиться в чьем-нибудь обладании, в чьей-нибудь собственности, быть чьим-нибудь достоянием*(6)). Таким образом, Пленум фактически сделал отсылку к нормам раздела II "Право собственности и другие вещные права" Гражданского кодекса РФ.

Пункт 1 ст. 213 ГК РФ определил право граждан иметь в собственности любое имущество, за исключением отдельных видов имущества, которое в соответствии с законом не может им принадлежать. Федеральный закон от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" установил единственную легитимную возможность приобретения физическими лицами наркотических средств - отпуск данных средств в определенных аптечных организациях и учреждениях здравоохранения. Получение наркотических средств путем, отличным от вышеприведенного, является незаконным.

На первый взгляд может показаться: Пленум, в п. 5 постановления N 9 разъяснив, что не может являться незаконным сбытом, имел в виду именно тот случай, когда наркотические средства находятся у лица на законных основаниях. Автор далек от такой мысли. Например, почему в постановлении N 9 внимание судов сосредоточено только на способе введения наркотических средств в виде инъекций, в то время как наркотические средства также могут вводиться одним лицом другому перорально в виде таблеток? Кроме того, ничто не мешало Пленуму четко определить правовую основу наличия у лица наркотических средств. Для квалификации действий как незаконного сбыта наркотических средств абсолютно не играет роли, каким образом Сбытчик заимел наркотические средства, поскольку физические лица вообще не имеют права осуществлять распространение этих средств. Поэтому понятие принадлежности наркотических средств кому-либо не может быть ограничено рамками правомерности их приобретения.

В интересах статьи лицо, которому наркотические средства принадлежат, автор обозначает как Обладателя наркотических средств.

Сравнительное применение отдельных положений ГК РФ при рассмотрении действий Сбытчика и Приобретателя возможно, поскольку обладание наркотическими средствами по своей структуре во многом схоже с правом собственности. Согласно ст. 209 ГК РФ собственником имущества считается лицо, которое этим имуществом владеет (обладает в действительности), может пользоваться (извлекать из имущества выгоду), может самостоятельно распоряжаться (определять юридическую судьбу имущества: продать, подарить и т.д.).

Обладатель наркотических средств:

- имеет наркотические средства в натуре, например, непосредственно при себе или хранит в месте своего жительства, либо имеет реальную возможность завладеть этими средствами (их частью) в нужный для себя момент и в необходимом размере, например, забрать из тайника;

- лично употребляет или может лично употребить данные наркотические средства;

- имеет возможность этими наркотическими средствами распорядиться по своему усмотрению: продать, хранить, уничтожить и т.п.

Изложенные выше варианты поведения граждан как в отношении имущества, так и в отношении наркотических средств, представляют собой единое условие признания этих лиц собственниками имущества или обладателями наркотических средств - возможность самостоятельного всестороннего воздействия на имущество или наркотические средства.

Но на этом сходство заканчивается.

Возможность лица всесторонне воздействовать на имущество по своему усмотрению должна быть закреплена законодательно. Только в таком случае данная возможность становится правом: правом владения, правом пользования, правом распоряжения и в итоге правом собственности. То есть налицо второе условие, определяющая статус физического лица как собственника имущества - правовая норма, закрепляющая за лицом возможность всестороннего воздействия на имущество. Как было указано выше, физические лица, находящиеся на территории России, не имеют права распространять наркотические средства, вследствие чего существование некой правовой нормы вообще не может быть условием, позволяющим лицу стать Обладателем наркотических средств. Самостоятельное и всестороннее воздействие на наркотические средства обусловлено субъективным отношением к данным действиям самим Обладателем. Лицо, осознавая противоправность своего поведения, тем не менее считает для себя возможным завладеть наркотическими средствами, иметь их "на руках", при желании употребить лично, а при необходимости сбыть другим лицам. Другими словами, необходимым условием признания лица Обладателем наркотических средств (принадлежности наркотических средств этому лицу) является его умысел практически осуществлять действия Обладателя, названные выше.

Таким образом, лицо будет являться Обладателем наркотических средств при совпадении двух условий:

- умысел лица стать обладателем наркотических средств,

- приобретение лицом наркотических средств в натуре, их использование по своему усмотрению или наличие возможности таких действий, самостоятельное распоряжение этими средствами или возможность самостоятельно ими распоряжаться.

Присутствие этих условий обязательно. Ибо не может считаться Обладателем наркотических средств гражданин, имеющий желание их купить для последующей перепродажи, но практически не осуществивший это желание. В то же время не будет являться Обладателем наркотических средств лицо, хранящее их у себя в квартире по чьей-то просьбе, поскольку хранитель в данном случае выступит в роли держателя наркотических средств, но и только. Лично употреблять данные средства или самостоятельно ими распоряжаться хранитель не может (не будет) в силу определенных причин (физической невозможности или психологического барьера).

Классический Сбытчик наркотических средств - это Обладатель наркотических средств, лично произведший их незаконный сбыт, при этом не подвергавшийся принуждению со стороны.

Классическим завершением незаконного оборота наркотических средств является приобретение их лицом:

- желающим лично употребить наркотические средства и (или) осуществить дальнейший незаконный сбыт этих средств (часть их) на своих условиях;

- завладевшим этими средствами;

- понимающим противоправность своего участия в таких мероприятиях;

- имеющим возможность распорядиться или распорядившимся полученными наркотическими средствами по своему усмотрению.

Приобретая наркотические средства, будучи полностью самостоятельным в принятии и выполнении своих решений, лицо может преследовать лишь две цели: лично эти средства употребить и (или) продолжить далее их незаконный сбыт.

Таким образом, классический Приобретатель наркотических средств представляет собой Обладателя, эти средства получившего.

В ходе изучения событий осени 2004 г. нетрудно установить, что признакам Сбытчика-обладателя отвечает Т., а Приобретателем-обладателем является К.

Х. не будет ни Сбытчиком-обладателем, ни Приобретателем-обладателем, так как:

- не желал употребить (пользоваться) наркотическое средство и (или) самостоятельно им распорядиться, т.е. не желал стать обладателем находящейся у него марихуаны;

- не употребил наркотическое средство, не отделил часть марихуаны для своих нужд, не перепродал - не распорядился самостоятельно, т.е. повел себя не как обладатель наркотического средства.

Однако активное участие Х. в незаконном обороте наркотических средств не позволяет считать рассматриваемую ситуацию классической и требует дополнительной характеристики иных лиц, помимо вышерассмотренных, замешанных в незаконных сбыте или приобретении наркотических средств. Зачастую незаконный сбыт, как и незаконное приобретение наркотических средств, осуществляются не самими Обладателями, Сбытчиком или Приобретателем, а с привлечением лиц, непосредственно эти действия производящих, Исполнителя сбыта или Исполнителя приобретения. Участие в незаконных сбыте или приобретении таких лиц имеет ряд особенностей, позволяющих отличать Исполнителей от Обладателей.

Для Исполнителя сбыта таковыми будут:

- получение наркотических средств лично от Сбытчика-обладателя или иным путем, определенным Сбытчиком-обладателем либо с ним согласованным;

- определение (согласование) Сбытчиком-обладателем порядка действий с полученными наркотиками (способы и места сбыта, стоимость грамма или объема наркотических средств и т.д.);

- наличие умысла действовать в порядке и на условиях, определенных Сбытчиком-обладателем;

- сбыт наркотических средств согласно полученных от Сбытчика-обладателя указаниям.

Если Исполнитель сбыта сам употребит полученные наркотические средства и (или) распорядится ими по своему усмотрению, то в системе незаконного сбыта наркотических средств это лицо выступит уже в качестве нового Сбытчика - обладателя, поскольку, во-первых, продемонстрировал, что считает наркотические средства принадлежащими себе, а во-вторых, воздействовал на эти средства как их Обладатель.

Проанализировав деяние Х., можно утверждать, что считать его Исполнителем сбыта нельзя, поскольку:

- Х. имел умысел действовать в соответствии с просьбой К., не являющимся Сбытчиком-обладателем;

- вид наркотического средства, расходы на его приобретение, место и время встречи были определены все тем же К.;

- Х. приобрел заранее оговоренное с К. наркотическое средство - марихуану на согласованную с ним сумму, передал ему данное средство в полном объеме, т.е. Х. осуществил действия с наркотическим средством в порядке и на условиях, согласованных с К.

Исполнителю приобретения присуще:

- получение от потенциального Приобретателя-обладателя просьбы (заказа) на приобретение наркотических средств;

- определение (согласование) с потенциальным Приобретателем-обладателем необходимых условий: вид наркотических средств, их размер, стоимость, место приобретения, способы доставки и т.п. ;

- умысел действовать в порядке и на условиях определенных (согласованных) ранее с потенциальным Приобретателем-обладателем;

- приобретение необходимых наркотиков, их передача Потребителю-обладателю (доставка в указанное Потребителем-обладателем место либо вручение указанному Приобретателем-обладателем лицу), т.е. распоряжение наркотическими средствами в соответствии с указаниями потенциального Потребителя-обладателя.

Изучая действия К.-Х.-Т., можно установить:

- потенциальный Потребитель-обладатель К. адресовал Х. просьбу на приобретение марихуаны;

- К. определил вид наркотического средства, ее стоимость, уговорил Х. доставить марихуану, указал получателя наркотика - себя, совместно с Х. согласовал место встречи;

- Х. имел умысел выполнить просьбу К.;

- просьба К. была исполнена Х. полностью.

Х. выступил в качестве Исполнителя приобретения наркотических средств.

Действия Сбытчика-обладателя и потенциального Приобретателя-обладателя создают условия для совершения действий соответствующими Исполнителями. В то же время действия Исполнителя сбыта и Исполнителя приобретения дополняют действия Обладателей, реального и потенциального. Между действиями данных лиц четко прослеживается причинная связь, их действия направлены на выполнение общей задачи и достижения общего результата.

Приобретение наркотических средств Приобретателем-обладателем с помощью Исполнителя приобретения будет в соответствии со ст. 32 УК РФ являться соучастием в преступлении в случае крупного размера наркотических средств (ч. 1 ст. 228 УК РФ). Поэтому, несмотря на то, что К. и Х. умышленно совместно участвовали в приобретении Приобретателем-обладателем К. наркотических средств, их действия не могут быть уголовно-наказуемы, ибо представляют собой административное правонарушение, указанное в ст. 6.8 КоАП РФ.

В итоге: действия Х. осенью 2004 г., так же как и подобные действия других лиц, являются соучастием в незаконном приобретении наркотических средств.

Данная статья была подготовлена осенью 2005 г., но ее выход стал возможен лишь в настоящий период. За это время постановление N 9 Пленумом было отменено в связи с принятием 15 июня 2006 г. постановления N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" (далее - постановление N 14). Толкование Пленумом понятия "незаконного сбыта наркотических средств" осталось прежним, так и не дающим ответа на исследованные автором в статье вопросы. На взгляд автора, Пленум при издании постановления N 14 действовал шаблонно и фактически воспроизвел в новом судебном акте разъяснения постановления N 9. Чем вызвано такое отношение Пленума к изучению и обобщению уголовной судебной практики, остается только догадываться. Ясно одно - на изменение точки зрения судов общей юрисдикции относительно квалификации действий лиц, соучаствовавших в незаконном приобретении наркотических средств, рассчитывать не приходится.
25/02/09
 


Адвокат
Голубев
Сергей Евгеньевич
Адвокат Голубев Сергей Евгеньевич
Телефон:
8-926-246-93-36, 8-903-523-15-50
E-mail: golubev@mosurcenter.ru
Cтаж: с 1997 года
Регистрационный номер: 50/4554 в реестре адвокатов Московской области

Адвокат
Широких
Ольга Валерьевна
Адвокат Широких Ольга Валерьевна
Телефон:
+7(495)772-38-85
E-mail: shirokich@mosurcenter.ru
Cтаж: с 2005 года
Регистрационный номер: 77/10676 в реестре адвокатов г. Москвы.

Адвокат
Широких
Виталий Валерьевич
Адвокат Широких Виталий Валерьевич
Телефон:
+7(495)740-83-76
E-mail: shirokih@mosurcenter.ru
Cтаж: c 1997 года
Регистрационный номер: 77/5025 в реестре адвокатов г. Москвы.


Онлайн консультации адвоката

 
Фамилия / Имя:
E-mail:
Телефон:
Выберите раздел вопроса:
Укажите заголовок вопроса, отражающий основную суть:
Напишите подробно Ваш вопрос:
Защита от спама
9 + 3 =
Коллегия адвокатов

Адрес: 107120, Москва, М.Полуярославский пер., д.3/5, каб.120

Телефоны: +7(495)740-83-76; 8-926-246-93-36, 8-903-523-15-50; +7(495)772-38-85

E-mail: info@mosurcenter.ru
Все права охраняются законом
"Московский юридический центр" © 2006 - 2017.

Карта сайта